La semana pasada terminamos, hoy vamos a ver lo que nos queda de la
demanda, los efectos de la demanda y luego pasaremos a la contestación a
la demanda. He subido un escrito que me lo pedisteis para que vieres cómo
son las diligencias preliminares. Antes que nada vamos a terminar lo que
era la demanda. Bueno, recordad que los efectos materiales en los que se
producía, además de la interrupción de la prescripción, tanto
adquisitiva, bueno, la adquisitiva o la prescriptiva, los efectos
procesales era la llamada perpetuación de la jurisdicción. Recordad que
la perpetuación de la jurisdicción era, digamos, esa llamada a lo que...
Aunque cambiaran las circunstancias a lo largo del procedimiento, el mismo
juez que conoció de la demanda originaria seguiría siendo conocedor de la
misma. En el caso de que, por ejemplo, cambiara el demandado en el
domicilio, pues ahí quedaría ya perpetuada la jurisdicción por ser el...
De acuerdo, por haber conocido de primera mano el juez inicial. Luego
también se perpetúa la legitimación y, en cuanto al petitum, está
prohibido su mutación. Quiere decir que no se iban a admitir
modificaciones que lo alteraran durante el proceso. O sea, se perpetuaría
tanto la legitimación como la jurisdicción como el objeto, de tal manera
que no se permite su mutación. Luego ya veremos con el tema de las
alegaciones complementarias que hay unas excepciones en cuanto a la
alteración del objeto procesal. Nunca, ya adelanto que nunca se puede
permitir la mutación, pero se va a poder alterar de manera sustancial.
Esos serían los efectos procesales con la admisión de la demanda. Bien,
las alegaciones complementarias o aclaratorias de este artículo, el
artículo 426, nos dice que en la audiencia los litigantes en el juicio,
¿vale?, sin alterar sustancialmente su pretensión ni los fundamentos en
los que basa esa pretensión, en lo que hemos visto antes, los fundamentos
jurídicos. materiales. Bien, pues se puede hacer alegaciones
complementarias en relación con lo que expone la parte contraria, pero,
como ya digo, sin alterar sustancialmente ni la pretensión ni tampoco el
fundamento jurídico en lo cual basa ese petito. También las partes pueden
hacer aclaraciones y... sobre lo que hayan pedido y también pueden
rectificar extremos secundarios, pero fijaos que también sin alterar el
petitum ni tampoco su fundamento. O sea, podemos aclarar algún concepto
que ya hayamos formulado y así no lo pida la contraparte o también
podemos hacer alegaciones con respecto a lo manifestado de la contraria,
pero todo eso en el acto de juicio. Por otra parte, lo que pretende es
hacer alguna petición accesoria o complementaria de las que han formulado
ya en sus escritos, esto se va a admitir siempre y cuando la otra parte se
muestre conforme. De tal manera, aquí fijamos que si hacemos alguna
petición accesoria estamos modificando el petitum. Bien, pues eso
solamente será posible siempre y cuando la otra parte muestre su
conformidad. Y si se opone... Será el tribunal quien decida. En cuanto
a... Si después de hacer la demanda o después de plantear la
contestación ocurre algún hecho de relevancia en cuanto a la
fundamentación de las pretensiones, pero ya digo, una vez hecha la demanda
o formulada la contestación, las partes pueden alegarlo en la audiencia.
Igualmente, en la propia audiencia... En la audiencia, las partes pueden
aportar documentos y dictámenes que justifiquen en relación a la
alegación complementaria pues rectificaciones o adiciones sobre nuevos
hechos en los que puedan basar su petición. Y también el tribunal puede
requerir a las partes para que realicen aclaraciones o precisiones
necesarias respecto a aquellos hechos o argumentos que hayan aducido en sus
escritos de demanda y de contestación. Es decir... En este artículo 426
lo que nos viene a decir es que podemos, una vez hayamos hecho la demanda o
la contestación, queda de alguna manera ya encajonada nuestra pretensión,
nuestros hechos y nuestras alegaciones. Solamente lo que se permite es
aclarar sin alterar el petito. Se nos permite alegar con respecto a lo de
contrario sin alterar ni los fundamentos ni el petito. Y si lo único que
se nos permite es aportar algún documento que en el momento de hacer la
demanda o en el momento de contestar la demanda no disponíamos de él. Por
lo que fuese, no éramos conocedores de que ese documento existía. Es
decir, hechos... No éramos conocedores de nueva noticia. Y que en ese
momento de hacer la demanda no disponíamos de él. Es lo único que se nos
permite. Bien, dicho esto ya entraríamos en el caso práctico. Vamos a ver
un caso práctico con respecto de la diligencia preliminar. Que aquí os lo
he puesto para que veáis el ejemplo de diligencia preliminar como es. Por
si alguno, como había dicho, que no había visto ninguna. Bien, fijaos.
Bueno, voy a ampliarlo un poquito más. Vale. Bien, esta diligencia
preliminar vemos que si vamos recapitulando todo lo que hemos visto
anteriormente hay que dirigirla... Pregunto, ¿a qué juzgado dirigimos la
preliminar? ¿Os acordáis de esto? No, aquí no pinta nada el juzgado que
está de guardia. Eso es en penal. No pinta nada aquí la justicia. Penal,
¿eh? Aquí, al que vaya a conocer, no. Tampoco es del todo correcto.
Tampoco. Bien, habéis pasado ya de las opciones. Este, la demanda o el
escrito de diligencia preliminar hay que presentarlo depende de la
diligencia que yo vaya a pedir. Si os acordáis, en la diligencia
preliminar... Habían unos supuestos en que era competente bien el
domicilio de aquel que vaya a requerir para que cumpliente la diligencia o
bien el juzgado que vaya a conocer de la demanda principal. Dependía del
tipo de diligencia preliminar que vayamos a pedir. En ese caso, la que
vamos a pedir es la número 5. ¿Qué es la número 5? La que dice que todo
juicio... Podrá prepararse por petición del que considere perjudicado por
un hecho que pudiera ser cubierto por un seguro de responsabilidad civil.
De que se exhiba ese contrato de seguro porque lo tenga en su poder.
¿Vale? Entonces, en el número 5, exhibición del contrato de seguro
porque lo tuviera en su poder. Esta medida, la número 5... A ver si lo
puedo minimizar un poco, si no se ve. ¿Vale? A favor del domicilio de la
persona que sea requerida. Es decir, que esta demanda la deberíamos de
presentar... Esta diligencia, mejor dicho, esta diligencia preliminar, la
deberíamos de presentar dirigida al juzgado de donde tenga el domicilio el
demandado. ¿Entendido? Si esta persona... El que tiene que exhibir vive en
Palma, pues lo dirigimos como primera instancia de Palma. ¿Entendido?
¿Por qué? Porque ya hemos visto que no se permiten los... La... Lo diré.
La determinatoria por falta de competencia. Por eso... El que tenga
jurisdicción territorial. Por eso... Pero nosotros lo tenemos que saber de
antemano. O sea, nosotros no podemos dirigir la preliminar... A un juez que
ya sabemos de antemano que no la va a conocer porque él va a examinar de
oficio su competencia y nos la va a tumbar. ¿Entendido? Aquí el requerido
no puede plantear declinatoria. Por esto nosotros, si vamos a presentar una
preliminar que consiste en la exhibición del documento, la deberíamos de
dirigir al juez del domicilio de la persona que le vamos a requerir que
exhiba el documento. Bien. ¿Entendido este punto en concreto? Bien.
Seguimos. Contaremos los hechos. Y luego en los fundamentos de derecho
tenemos los, como en todo, jurídico-procesales y materiales. Pues bien,
aquí contaríamos en el primero que las partes están capacitadas para
esta relación jurídico-procesal. Hablaríamos en el punto segundo de la
representación del actor. En cuanto a la competencia del juzgado. Aquí
estamos diciendo, conforme al artículo 257... En cuanto a la competencia
del juzgado, la competencia del juzgado es la que tiene el domicilio
requerido. Y respecto del procedimiento que tenemos que seguir, pues la
medida, la diligencia preliminar en la cual nos apoyamos, en este caso, es
la número 5. Como fundamento de la necesidad de esta solicitud, porque al
ser una medida de carácter urgente, pues tenemos que contar los motivos en
los cuales nos amparan. Bien. Y luego, importante, en el último punto,
tenemos que... Es decir, que solamente es copia del artículo, pero las
consecuencias de el requerido de negarse a examinar ese documento. Y, por
supuesto, si queremos ofrecer aval, si queremos prestar cauce. En la
cantidad, aquí lo normal será hacer una cantidad prudencial. Y luego el
juez nos puede decir... ¿Estamos o está bien con la que hay? ¿Entendido?
Importante hacer constar la negativa. Bien, pues esto sería, básicamente,
un escrito de solicitud de diligencia preliminar. Que vale para cualquier
otra. Lo único que si este modelo lo queremos utilizar para la medida
cautelar del punto... Perdón, para la diligencia preliminar del punto 1,
pues este número 5 tendríamos que cambiarlo. Este número 5 tendríamos
que cambiarlo por el punto 1, ¿vale? Todo lo demás sería igual y
también tendríamos que cambiar la consecuencia a la negativa de la
cuestión en concreto. ¿Entendido lo que es la preliminar y la demanda?
¿Entendido ese tema de la demanda? ¿Alguna duda antes de pasar al
siguiente? Perfecto, pues pasamos al siguiente tema. En este vamos a ver
la... Si hemos visto la descripción... Ahora vamos a ver la contestación
a la demanda. Os he puesto también un ejemplo de contestación. Bien, el
demandado, si nos remontamos al tema de introducción al derecho
procesal... Vemos que tiene posibilidades y cargas procesales. Bueno, pues
la contestación es una carga procesal. Y si echamos de memoria anterior,
¿qué era la carga procesal? Pues no es que estés obligado a contestar la
demanda. Pero de esta negativa a la contestación vas a soportar una
consecuencia jurídica que va a ser la rebeldía. Lo que va a conllevar a
que ya no se te notifique ninguna actuación posterior salvo la sentencia.
La carga que conlleva en el demandado es contestar. Con el único perjuicio
de declarar de rebeldía... Con la consecuencia de que no se te va a
notificar nada más. ¿Entendido? Eso sería la carga. En el juicio
ordinario del artículo 404... Dice que una vez que se admita la demanda,
el juez va a dar al lado de ella al demandado... Para que la conteste en 20
días. En esos 20 días se tiene que personar y contestar. Es la forma que
establece el artículo 405. Y para el juicio verbal, el 440.1 habla de lo
mismo. Es decir, la contestación a la demanda en ambos declarativos es
escrita. Lo único que en el ordinario te dan 20 días para contestarla y
en el verbal te dan 10 días para contestarla. Hablamos de los
declarativos. Porque luego también en los demás procedimientos especiales
el plazo puede ser distinto. Bueno, en el... En matrimonial me parece que
también son 20 días. Bueno, ¿qué actitudes dentro de esta carga
procesal que tiene el demandado... ¿Qué actitudes le competen a él? Es
decir, ¿qué puede hacer el demandado? El demandado puede hacer esas tres
cosas. Ni más ni menos. Puede no comparecer. Si no comparece, pues se le
declara en rebeldía. Puede comparecer y no contestar. Al demandado, como
ha comparecido, no se le va a declarar en rebeldía. Pero claro, no va a
poder alegar ningún hecho y el actor deberá de probar lo suyo. Puede
comparecer y no contestar. O sea, el efecto de la rebeldía lo conlleva el
hecho de que no comparezca. No el hecho de que no conteste. Pero luego
veremos que en el ordinario hay una excepción un poco rara. Lo veremos
cuando estudiemos el juicio ordinario. Entonces, ante las actitudes que
tiene el demandador, no comparecer conlleva la rebeldía. Comparecer y no
contestar no conlleva rebeldía, pero no puede alegar ningún hecho. Por lo
cual, el actor tiene que probar los hechos que él alegue. Y, por último,
la más común, por así decirlo, es comparecer y contestar. Una vez que
el... El demandado ha comparecido, le conlleva tres posibilidades. Esas ya
son posibilidades, no son cargas procesales. Son posibilidades. Allenarse a
la pretensión, en cuyo caso finalizaría el procedimiento por sentencia,
con costas o sin costas, dependerá si ha habido un requerimiento fiaciente
antes de pago o un acto de conciliación, en el cual se ha habido
previamente... O sea, ese intento de conciliación o ese requerimiento por
medio de burofax, notarial... Entonces, si se allana, habría que ordenar
el costado. O, por otro lado, otra posibilidad que se le confiere es
contestar a la demanda. Allanarse es allanarse a las pretensiones del
actor. Es decir, darle la razón al actor. ¿Contestar la demanda? En este
caso, va a exponer los fundamentos de su oposición, alegando... las
excepciones que ahora veremos, las excepciones materiales que tenga por
conveniente, negando o lo que sea las pretensiones del actor. Por tanto, si
contesta, lo principal es exponer sus alegaciones, excepcionando aquellos
hechos que va a rebatir del actor. Igualmente, si considera inadmisible
algún tipo de acumulación de acciones, lo va a expresar en esa
contestación. Igual, también puede manifestar su allanamiento parcial a
alguna pretensión del actor. O, aducir cualquier tipo de excepción que
considere pertinente para la válida prosecución del asunto. Es decir,
resumiendo, cuando el demandado contesta... Vamos a ver el ejemplo... Más
claro, con esta contestación a la demanda. Vamos a lo práctico. Tenemos
una contestación en que el actor... Perdón, en que el demandado, en sus
hechos, lo que estamos diciendo, está negando. O, dice, allanándose
alguna pretensión del actor. ¿Lo veis? ¿Entendido? Bien. En los...
Resumiendo, en estas excepciones que va a alegar el demandado, pueden ser
excepciones materiales o excepciones procesales. Las excepciones materiales
nos conllevarían a negar, a inadmitir algunos de los hechos de contrario.
En cuanto a las excepciones procesales que, de admitirse, ya no
continuaríamos en el asunto, pues, por ejemplo... Las faltas de
jurisdicción o las faltas de competencia no serían un motivo. ¿Por qué?
Porque habría que haberlo aducido con la declinatoria. Pero, por ejemplo,
inadecuación de procedimiento por la materia, inadecuación de
procedimiento por cuantía, cosa juzgada, litigio-pendencia, falta de
legitimación del actor... Todas esas cuestiones que imposibilitan que el
pleito continúe. Por esto, y esto es pregunta de examen, ¿qué tipo de
excepciones hay? Pues hay excepciones procesales y excepciones materiales.
Las procesales, falta de capacidad de los litigantes o de representación,
cosa juzgada o litigio-pendencia, lo que hemos dicho, falta de
litigio-consorcio, inadecuación de procedimiento por materia o por la
cuantía, o defecto legal en el modo de proponer la demanda o, en su caso,
la reconvención. Porque recordad que... Porque recordad que si el
demandado reconviene, será el demandante reconvenido el que tenga que
contestar la reconvención. ¿Entendido? Y como excepciones materiales,
pues todos esos hechos impeditivos, extintivos o excluyentes que van a
afectar a la relación jurídico-material. Hechos impeditivos, extintivos y
excluyentes. Si nos vamos al caso práctico de esta constitución, de esta
constitución, en cuanto a los hechos, dice, niego los hechos que no sean
expresamente admitidos. Entonces, son ciertos el hecho primero y el hecho
segundo de la demanda referentes a la celebración del matrimonio y a la
existencia de un hijo en común. Pero también puede decir, son ciertos que
estamos pasados y es incierto que este hijo sea en común. Puede ser que se
esté impugnando también la relación paternofilial. Porque la
maternofilial, no porque se determina el conocimiento, pero el del padre,
si no está casado, pues, bueno, habían otros temas de fondo. Esto sería
en cuanto a la contestación. Es cierto que el matrimonio, tal como se
indica, se rige por el económico, por ejemplo, de gananciales, admite, es
decir, esta contestación está admitiendo y denegando hechos. Por lo cual,
estaríamos ante hechos de carácter impeditivos, extintivos o excluyentes.
¿Cuándo estamos hablando de un hecho impeditivo? Los impeditivos están
afectando al nacimiento del título. Es decir, afectan a la validez de los
reclusitos que condicionan dicho nacimiento o a la relación de causalidad
que liga la fuente de la obligación con el acuedo. Es decir, que los
hechos de carácter, los hechos impeditivos niegan la existencia o la
validez de un hecho o bien la legitimación activa o pasiva de las partes.
En ese caso, admito, niego el hecho, estamos hablando de hechos
impeditivos, afectan al nacimiento de la obligación. Por ejemplo, el
demandado puede admitir que el contrato de compra-venta se realiza en el
caso de un hecho impeditivo, formalmente, pero alega como hecho impeditivo,
es decir, que se trata de un contrato simulado. Si hay un contrato
simulado, es nulo. Si es nulo, afectará al nacimiento de esa relación.
Una cláusula abusiva en un contrato de estos de cláusula suelo, pues si
alegamos ese hecho como impeditivo, lo que obliga es a declarar nula esa
cláusula, y las partes que se restituyan en sus prestaciones. Entendemos
lo que es el hecho impeditivo. Van a afectar al nacimiento de la relación,
y podemos admitir esa relación o negar esa relación, porque el hecho
impeditivo está afectando a ese nacimiento o a esa validez de los
requisitos. Cuando hablamos de un hecho extintivo, son hechos que suceden
con posterioridad al hecho constitutivo. Es decir, ¿suprimirán o
extinguirán la eficacia de ese hecho? Un ejemplo claro son las causas de
extinción de las obligaciones. ¿Qué motivos extinguen la obligación?
Por ejemplo, el pago, la condonación... Pues si es posible que haya una
relación jurídica de contrato de préstamo y en el cual haya habido
condonación de la deuda. El hecho... La condonación es posterior al
principal, que es el nacimiento del préstamo. En ese caso, lo que
alegaríamos será un hecho extintivo. El demandado reconoce que hay un
contrato de compra-venta y que en el pasado debía el precio, pero alega,
por ejemplo, que ya ha pagado o que se lo ha perdonado, cualquier motivo de
extinción de las obligaciones. ¿Vale? Eso sería el hecho extintivo. Y
como hecho excluyente, son hechos que también suceden con posterioridad al
hecho constitutivo. ¿Vale? Pero este hecho permite... Este hecho
excluyente lo que permite al demandado es destruir o de alguna manera
paralizar la pretensión del demandante. Por ejemplo, porque la deuda haya
prescrito. ¿No? O por ejemplo, que no se ha cumplido la condición que
estableció el contrato o el beneficio de exclusión del fiador. Es decir,
son hechos que lo que van a hacer no es que como el extintivo destruya esa
eficacia del negocio celebrado con anterioridad. En los hechos excluyentes
no lo destruyen, sino que lo paralizan. ¿Vale? Lo paralizan permitiendo,
pues esto, enervar, destruir... No me gusta mucho esta palabra. Sería
mejor paralizar la pretensión del demandante. Por ejemplo, la
prescripción. Esta prescripción, si se alega de contrario, no extingue la
relación principal, sino que la paraliza. No la puede reclamar.
¿Entendido? Y una cuestión muy importante. Los hechos excluyentes
solamente se pueden tener en cuenta por el juez si alguna de las partes, o
sea, si el demandado en este caso, la alega y lo prueba. Es decir, los
hechos impeditivos y extintivos el juez puede apreciarlos basándose en las
alegaciones equivalentes de las partes. Que si ninguna de las partes lo
niega, pues el juez lo puede tener como cierto. Por alegación equivalente.
En cambio, los excluyentes solamente los puede apreciar el juez si el
demandado los alega. Por lo tanto, tenemos que tener en cuenta lo que es un
hecho excluyente como parte demandada porque si no lo alegamos de manera
clara al juez quiere, por ejemplo, prescripción... No sé. Hay
muchísimos. Excusión del fiador. La condición obligatoria. O el pacto de
no permitir en plazo la condición que se patentea un contrato. O como
hecho excluyente, o sea, recordad que el excluyente no destruye la
obligación principal sino que la paraliza. Pues cualquier hecho que
paralice la pretensión del actor será un hecho excluyente que solamente
podrá ser valorado por el juez si es alegado por el demandado. Bien, el
petitum como ya hemos dicho en la demanda es el suplico o el solicito de
contestación. Aquí el demandado va a pedir al tribunal que se la suelva
de la demanda interpuesta y se condene al pago a las costas procesales.
Ahora bien, la solicitud de pronunciamiento esta no es preceptiva porque
como regla general con respecto de las costas está el vencimiento o la
teoría del vencimiento en costas. Aquella parte que pierda el juicio que
vea desestimada como dice la ley todas sus pretensiones será condenada a
costas. Por lo tanto, no es necesario que yo me pronuncie sobre las costas
para que si pierde la otra parte el juez lo condene. Y mi pregunta es
entonces si yo no lo pido como actor o como demandado y es condenado la
otra parte sin yo pedirlo ¿el juez no está incurriendo en una
incongruencia extrapetitum? Pregunto. ¿Por qué no? ¿Por qué el juez no
incurre en incongruencia extrapetitum condenando a costas? Bueno, con esto
de los costes ¿te refieres a los gastos procesales? Bien. Los costes, o
mejor dicho como dice la ley, los gastos procesales van a formar parte son
dos cosas distintas gastos procesales y una parte de estos gastos
procesales son las costas. Entonces no es necesario tal pronunciamiento no
por lo que tú dices sino porque la ley obliga al juez a que si admite las
pretensiones rige la regla del vencimiento del vencimiento en costa aquella
que vea de si las pretensiones serán condenadas. Si se estiman
parcialmente serán condenadas cada una a pagar las suyas y las comunes por
mitad. Como lo dice la ley aunque no se pida el juez tiene que condenar
¿vale? Igualmente el petitum de la contestación al igual que la demanda
tiene que ser consecuente con la naturaleza de las excepciones que invoca.
Porque las excepciones procesales no puede pedir que se condene tiene que
pedir que se admita la pretension. Si yo como demandado en esta
contestación si en esta contestación en la que los fundamentos que se
invocan de la contraparte tal, tal, tal y aquí lo único que le pido en el
suplico sigue hechos porque estamos interponiendo demandas reconvencionales
de divorcio. Bueno, pues en este caso tenga por pretension ese escrito con
documentos por comparecido y parte del procurador que se suscribe con quien
se va a tener la siguiente diligencia por contestada en tiempo y forma la
demanda y en mérito dicta sentencia desestimando la demanda y condendo en
consta. Aquí lo que pide es desestimación de la demanda. Porque los
motivos que invoca no son procesales sino que son materiales. Por lo tanto,
dependiendo de los motivos que buscamos si son excepciones procesales
pediremos la inadmisión pero si lo que estamos como en el caso, niego al
mito que es lo que hemos visto las excepciones materiales lo que va a pedir
como acabamos de ver es la desestimación de la pretension. Bien, y aquí
damos a la reconvención esa contestación a la demanda contenía una
petición de reconvención ¿Qué es la reconvención? Es una nueva
pretension del demandado que se yuxtapone a su escrito de contestación
¿Qué es esto de yuxtaponerse? Pues aquí lo vemos el demandado contesta
¿Lo veis? Pero automáticamente eh? yuxtapone interpone demanda
reconvencional en base y hace sus hechos hechos sus fundamentos y su
suplico ¿Entendido? Fijaos que así luego me voy al otro lado que en los
hechos de la demanda reconvencional el actor está admitiendo admite en
esta contestación en cuanto al matrimonio de los litigantes el nacimiento
y existencia del hijo ¿Vale? El motivo reconvencional como es un
procedimiento especial de matrimonio solamente admite los motivos del 770.2
es decir, si lo que se ha pedido la demanda era divorcio pues tu puedes
pedir por nulidad o de separación por divorcio los motivos que te da si
nos vamos para saberlo si nos vamos al final en el suplico suplico por
interpuesta demanda reconvencional de divorcio si nos vamos a la ley en el
770.2 la reconvención se pondrá en la contestación y dice que cuando se
funde en algunas causas tendrá lugar a la nulidad que no sería el caso
cuando el cónyuge demandado de separación pretenda el divorcio por lo
tanto esta demanda o esta reconvención lo que me está diciendo como está
pidiendo demanda reconvencional de divorcio seguro que la demanda venía de
separación o de nulidad porque yo no puedo pedir en demanda reconvencional
otra cosa, le explico después de cómo me venga la demanda yo la
reconvención la tengo que hacer de una manera o de otra con un motivo u
otro por lo tanto si yo me voy al 770.2 de la ley, me dice que cuando el
cónyuge demandado de separación o de nulidad pretenda el divorcio podré
presentar demanda reconvencional quiere decirse que como esta es una
demanda reconvencional de divorcio él ha sido demandado de separación o
de nulidad porque no puede haber una demanda reconvencional negando los
hechos porque la reconvención justamente se basa en esos mismos hechos por
lo tanto hay que admitirlo dicho esto, ahora vamos ya al tema el requisito
que cualifica la reconvención es introducir una nueva pretensión lo hemos
visto en una demanda de separación o de nulidad estamos metiendo otra
pretensión que es el divorcio por lo tanto aquí hay una inversión de
roles el demandado se transforma en actor y el actor se transforma en
demandado técnicamente, jurídicamente hablando como se le llama demandado
reconveniente y al actor será demandante reconvenido los objetivos de la
reconvención porque solo puede ser formulada si cumple esta serie de
requisitos que vamos a examinar como requisitos objetivos tiene que haber
una conexión de pretensiones la competencia objetiva y el procedimiento
adecuado bien en esa demanda reconvencional de divorcio exige que se dirija
siempre contra el actor originario y nunca contra terceros por lo tanto
siempre ha de dirigirse contra el demandante la mujer o el hombre quien
fuese que ha pedido la separación al demandado le está pidiendo a ese
mismo actor la reconvención hay esa conexión de pretensiones la
competencia objetiva no se va a admitir la reconvención cuando el juzgado
carezca de competencia objetiva por razón de la materia o de la cuantía
ahora bien si que se puede ejercitar mediante esta comparecencia al quien
puede lo más puede lo menos si estuviéramos ante un juicio ordinario por
la cuantía un juicio ordinario que estamos pidiendo más de 6.000 euros
por cuantía podría acumular una podría reconvenir bueno no lo digo mal
porque una reconvención es una acumulación objetiva de acciones
podríamos acumular o podríamos reconvenir contra el actor una pretensión
que tuviera que ventilarse a través del verbal por la cuantía no por la
materia si yo estoy tramitando un ordinario y suscita algún tipo de
reconvención por un tema de desahucio por un tema de alimento por un tema
del artículo 250.1 que son verbales no podría reconvenir en el ordinario
porque alteraría la competencia objetiva en cambio sí que se puede
ejercitar mediante la reconvención una acción por cuantía si en ese
ordinario que yo estoy tramitando suscita alguna reconvención o
acumulación objetiva de acción por la cuantía que se tenga que ventilar
en un verbal sí que la podría acumular porque quien puede lo más puede
lo menos yo no podría de todas maneras porque en el verbal que no finalice
con cosas juzgadas no se permite la reconvención pero imaginémonos en un
verbal por cuantía que todos terminan con cosas juzgadas algunos de los
materiales no otros sí pero por cuantía todos terminan con cosas juzgadas
su sentencia no podría acumular una pretensión que fuera por el ordinario
pero tramitar en un verbal un ordinario por cuantía no entonces nos
quedamos con tres cuestiones importantes con respecto de la competencia la
competencia objetiva por razón de materia no se puede alterar con la
reconvención por cuantía sí que puede ser alterada pero solamente a
favor del tribunal más competente es decir, quien puede lo más puede lo
menos y en cuanto a la competencia territorial sí que puede ser alterada
aunque estuviese sometida esa acción reconvencional a fuero imperativo de
carácter indelogable podríamos alterarlo y llevarlo al juzgado que está
tramitando el ordinario entendido con respecto de la competencia primero
para poder reconvenir primer requisito que haya una conexión de
pretensión por tanto, tiene que haber una conexión de pretensiones del
actor y del demandado y que sean objeto de esa demanda principal segundo
requisito la competencia objetiva sabemos que hay competencia objetiva por
materia y por cuantía bien, la competencia objetiva por materia no se
puede alterar por cuantía solamente se puede alterar a favor del superior
es decir, a favor de aquel que está tramitando el juicio ordinario y en
cuanto a la competencia territorial esa no ofrece ningún problema porque
aunque la acción reconvencional estuviese sujeta a fuero imperativo
podría derogarse y podría ser llevada ante el juez del ordinario no
habría ningún problema y por último el procedimiento adecuado en el que
se va a emitir la reconvención cuando la acción que se ejercite deba
emitirse en juicio de diferente tipo o naturaleza ¿qué quiere decir? que
la reconvención cabe si las pretensiones de ambas partes se deben ventilar
en juicio ordinario no pueden reconvenirse pretensiones de procedimientos
distintos de distinta naturaleza es decir, declarativos a los especiales no
se puede reconvenir una acción de divorcio a un verbal normal o a un
ordinario normal podemos reconvenir dentro de los declarativos ordinarios
pero no podemos reconvenir dentro de los especiales nada más que a los
suyos propios como por ejemplo dentro de los matrimoniales divorcio,
nulidad o separación ¿entendido esto? tampoco podemos reconvenir en los
verbales que finalicen sin cosa juzgada, que solamente son una parte de los
que van por materia algunos de ellos por ejemplo el desahucio los que la
ley califica como tutela sumaria de la posesión, etc. los antiguos
interdictos todos estos no terminan con cosa juzgada, por lo tanto no es
posible plantear reconvención cualquier duda lo que sea me paráis ¿vale?
otro requisito subjetivo pues tenemos el litisconsortio es decir permite
que la demanda reconvencional no se dirija contra el demandante inicial,
sino que también lo podemos dirigir contra terceros el único requisito es
que se puedan considerar litisconsortes voluntarios o necesarios es decir,
no vale dirigir por eso cuando decimos que la reconvención tiene que haber
una una conexión de pretensiones del demandado contra el demandante es
decir, demandante o cualquier litisconsorte voluntario o necesario del
actor antiguamente con la ley del 81 solamente que había la acción
reconvencional contra el actor principal originario, no podíamos
extenderla ante ningún tercero esa nueva ley lo que nos permite es bueno,
como excepción a un tercero pero que sea litisconsorte voluntario o
necesario del actor y en cuanto a litisconsorte o pasivo también puede
interponer la reconvención porque todos ellos son demandados en el proceso
de calidad, es decir que puede el demandado reconveniente convertirse a su
vez en reconvenio del actor solamente se permite una vez, no podemos estar
reconveniendo continuamente la jurisprudencia nunca admite la reconvención
de la reconvención por tanto el demandado que plantea la reconvención la
puede dirigir a terceros del actor siempre y cuando esos terceros sean
litisconsortes voluntarios o necesarios del actor en cuanto al
litisconsorcio pasivo quiere decir que también cualquiera de los que son
pasivos necesarios pueden interponer la acción reconvencional es decir,
que si yo pongo una demanda de nulidad de un matrimonio celebrado por
menores yo pongo la demanda de nulidad y la dirijo contra uno de ellos el
otro aunque no esté demandado cuando como es un litisconsorte de él
necesario porque yo tendría que haber demandado a los dos como si quiero
reclamar una deuda contra una ganancial si yo pongo una parte del
matrimonio al hombre o a la otra persona, a la mujer pues si yo he
demandado uno el otro pese a no estar personado puede contestar puede
reconvenir y ya contestaría la demanda y a la vez su reconvención ¿me
entendéis? lo que no puedo hacer es el otro volver a reconvenir contra el
otro solamente se permite la reconvención y luego como requisitos formales
hay una condición para formular la reconvención y es que en ningún caso
se considera formulada de manera implícita la reconvención tiene que
juxtaponerse en la redacción no se puede dar por entendida si nos vamos a
la demanda reconvencional vemos que de manera clara dice interpongo demanda
reconvencional de divorcio si la parte si la parte demandada esto lo
omitiere imagínate que omite esto y empieza a contar los hechos por los
cuales solicita divorcio sería una reconvención implícita, se puede
entender que está pidiendo divorcio pero como no lo pone de manera expresa
como no lo pone de una manera expresa, no se la admitiría en este caso
concreto vemos que cumple con todas las formalidades con los requisitos
formales o sea, está cumpliendo con el requisito procesal y también con
los requisitos materiales, en este caso con respecto al procesal lo expone
de manera explícita por tanto vemos que cumple con dicho requisito ¿por
qué? porque la demanda reconvencional implícita no está permitida en
esta ley en cuanto a los efectos de la reconvención tiene como efecto que
se va a tramitar conjuntamente con la demanda inicial en un único
procedimiento y se va a decidir en una sola sentencia por tanto la
reconvención produce los efectos típicos de una acumulación de acciones
si nos acordamos cuando estuvimos estudiando el tema de acumulación de
acciones dijimos que podría ser inicial o sobrevenida, este es un típico
de sobrevenida, la ampliación de demanda o la reconvención miremos ahora
la audiencia previa la audiencia previa estamos dentro del juicio ordinario
hemos hecho la demanda hemos contestado a la demanda y ahora el tercer paso
es la audiencia previa una vez se contesta la demanda y en su caso la
reconvención o transcurridos los plazos correspondientes el secretario o
como le llaman ahora el letrado de la Administración de Justicia dentro
del tercer día convocará a las partes a una audiencia que se tiene que
celebrar en el plazo de 20 días desde que se convoca esto es sin ecuador
esto se tiene que cumplir desde que se contesta entonces lo que se hace es
cuando tienes fecha es cuando tú das por contestada la demanda bien,
¿qué finalidad cumple la audiencia previa? cumple cuatro finalidades
primero, intenta poner un acuerdo al pleito tiene una finalidad de
evitación del proceso porque cuando comienza la audiencia lo primero que
va a decir el juez es si las partes quieren llegar a un acuerdo la primera
finalidad es la finalidad de evitación de proceso que las partes no
quieren llegar a ningún acuerdo, vamos con la segunda finalidad la
finalidad sanadora en la que se van a examinar todas las cuestiones
procesales que puedan optar a prosecución del asunto hemos dicho que
dentro de las excepciones de la contestación a demanda estaban las
materiales exclusivos y excluyentes y las procesales falta de capacidad,
falta de disconsorcio cosa juzgada etcétera, pues aquí en esta segunda
finalidad siempre y cuando ésta no haya prosperado vamos a la segunda
todas estas falta de capacidad falta de disconsorcio cosa juzgada defecto
legal en el modo de proponer demanda tienen que ser aducidas previamente en
la contestación si no se aduce en la contestación no se van a poder ver o
dirimir en la audiencia previa todas las excepciones procesales se
contienen en la contestación y luego en la audiencia previa dentro de esta
finalidad sanadora se examinarán y cuando hayan distintas cuestiones
procesales se van a examinar por este orden falta de capacidad y cosa
juzgada lo primero que va a entrar el juez a valorar es si hay falta de
capacidad antes de entrar en si hay cosa juzgada va en ese orden es el
artículo 414 pues bien si éste tampoco prosperara es decir, que ya se ha
dado esa finalidad sanadora no hay ningún acuerdo se han dirimido o se han
examinado las cuestiones procesales en las que se va a fijar con precisión
el objeto del proceso y esta función es la función delimitadora se va a
delimitar cual es el objeto del debate cual es el objeto del proceso el
juez va a decir bueno, aquí hay mucho tema fije el objeto del debate y el
dirá pues que Pepito ha incumplido el contrato o sea, resumiendo fije
usted con claridad el debate y por último tenemos que proponer o habrá
que proponer y el juez admitirá la prueba y es la última la finalidad
delimitadora de la prueba solamente si será esta fase de aquí la
finalidad delimitadora del debate solamente si hay hechos controvertidos
uno dice que debe de una porque ya ha pagado ¿cuál es el hecho
controvertido? la deuda y el pago de la deuda si hay hecho controvertido
pasaremos a proponer prueba que no hay hechos controvertidos no propongo
prueba me voy directo a sentencia ¿por qué? porque es tema jurídico si
yo digo que el artículo dice A y tú me estás diciendo que el artículo
no dice A dice B pues como es un tema de interpretación jurídica por
tanto no hay hecho controvertido el hecho controvertido es en base a alguna
alegación que hemos hecho del actuado o del demandado pues si hay hecho
controvertido lo fijaremos y una vez fijado propondremos la prueba fijaos
que la proposición es fijar cuál es ese hecho controvertido qué
práctica o qué proposición queremos llevar a cabo habrá un
señalamiento de juicio se citarán las partes como digo cuando la única
prueba que resulte admitida sea la de documentos y como esto siempre
recordad se aportan con la demanda pues entonces es innecesario celebrar
celebrar juicios básicamente es cuando hay hechos controvertidos bien lo
vamos a dejar aquí y continuaremos con la audiencia previa es interesante
¿vale? la semana que viene ¿hay alguna duda? este es el caso típico
bueno no me quiero adelantar la semana que viene sigue clase ¿no? es día
de festivo nos vamos al siguiente que es puente el día 8 es fiesta el 15
creo que es la próxima clase bien, alguna duda que queráis comentar
perfecto muchas gracias por vuestra atención ahí tenéis los modelos
podéis bajar y ir platicando con ellos venga pues muchas gracias hasta la
semana que viene si, la PEC ya se puede ir presentando creo que ya está
subida os ha llegado el correo del departamento porque la PEC la ponen
desde Madrid yo creo que ya está colgada venga pues nada muchas gracias