Bueno, pues ya estamos grabando. Buenas tardes, ¿qué tal va el estudio?
Mucha materia, ¿no? Ya va a buen fungo. Vamos a esperar un minutillo de
cortesía para las demás personas que se conecten y comenzamos. Bueno,
pues yo creo que vamos a comenzar ya. Bueno, que nada, hoy vamos a dar una
clase con mucho contenido. Capítulo 10, pretendo llegar al 13. No sé si
es mucho pretender, pero bueno, es lo que vamos a hacer. Venga, vamos al
capítulo 10 que habla de los derechos de la personalidad. Pues bueno,
habíamos visto en la clase anterior lo que era el derecho subjetivo, ¿no?
Decíamos un interés jurídicamente protegido. Dentro de esos derechos
subjetivos están los derechos de la personalidad, que son derechos que
todos tenemos inherentes por el mero hecho de ser personas, y dentro de
esos derechos de la personalidad hay unos más importantes o más
protegidos por la propia Constitución que son los derechos fundamentales.
Bueno, vamos un poco al grano, el derecho a la vida, que es un derecho
subjetivo, por supuesto, es un derecho de la personalidad y es un derecho
fundamental. Lo formula el artículo 15 de la Constitución. Todos tienen
derecho a la vida de la integridad física y moral sin que en ningún caso
puedan ser sometidos a tortura, ni a penas o tratos inhumanos o
degradantes. Queda abolida la pena de muerte salvo lo que puedan establecer
las leyes penales militares para tiempos de guerra. Bueno, este último
inciso lo entendemos eliminado desde el año 95, en que desapareció la
pena de muerte incluso en materia militar. Este sería el derecho a la vida
y el derecho a la integridad física, que es una derivación del derecho a
la vida. Si yo tengo derecho a vivir, pues tengo derecho a vivir sin que me
priven de parte de mi cuerpo, ¿no? Bueno, el derecho a la vida y el
derecho a la integridad física plantean algunos problemas desde el punto
de vista cívico. Primero, integridad física y trasplante de órganos. Si
yo tengo derecho a la integridad física, ¿cómo se compatibiliza esto con
la legislación en materia de trasplantes? Nosotros ya sabemos de la clase
anterior que España es muy avanzada, que las leyes aunque son del año 79
son muy progresistas y que sabemos también que esta legislación la hemos
tenido en cuenta para establecer cuando una persona fallece. Hace falta o
cese irreversible de las funciones cardiorespiratorias o cese irreversible
de las funciones cerebrales. Ahora lo que nos interesa es desde el punto de
vista de los trasplantes. Nosotros sabemos que en España somos líderes en
materia de trasplante. Entonces, claro, ya vemos que el concepto de
trasplante pugna con el derecho a la integridad física. Bueno, la
legislación en esta materia que es la ley del 79 con la reforma del 2012
nos permite extraer una serie de principios legales en esta materia.
¿Caben los trasplantes? Sí, pero primero, finalidad terapéutica o
científica. No puede haber otra finalidad que curar o estudiar. Segundo,
carácter gratuito de la cesión. No cabe vender órganos. Eso es algo
odioso, reprobado por todo el mundo. Confidencialidad y protección de
datos. Como regla general, ni los donantes ni los receptores pueden conocer
su identidad. Esto no es aplicable cuando son personas relacionadas
genéticamente. Imaginad, por ejemplo, que mi hijo tiene un problema renal
crónico y yo decido donarle un paquete. Eso lo permite la ley. Pero en ese
caso, insisto, es el único caso en que nos conoceríamos uno y otro.
Cuarto principio. El donante, o sea, hablamos ahora de cesión entre vivos,
tiene que ser mayor de edad, tener sus plenas facultades mentales, estado
de salud adecuado, no pueden donar órganos a los menores. En el caso de
donación entre vivos, quinto principio, intervención judicial. Hay
incluso un procedimiento establecido por la ley de jurisdicción voluntaria
para expresar el consentimiento en materia de donación. Este procedimiento
lo que quiere es asegurarse de que la cesión de órganos es libre y
desinteresada. Y respecto de las personas fallecidas, sería el sexto
punto. Cabe, fijaros, el trasplante con fines terapéuticos siempre que la
persona fallecida no se hubiese opuesto expresamente al trasplante en un
momento anterior. Fijaros lo que os digo, ¿eh? Cabe con fines
terapéuticos, o sea, para curar y se podrá coger el órgano siempre que
no se hubiese opuesto el interesado. El consentimiento de sus familiares es
irrelevante para la ley. En la práctica, explica Lazarte cómo la mayoría
de los médicos cuando los parientes se oponen ya no quieren líos y no
acuden al trasplante. Bueno, siguiente problema que nos plantea el derecho
a la vida desde el punto de vista civil. Epígrafe 3.3. Quienes tengáis
versiones modernas del libro, los que tengáis versiones antiguas, no
tendréis esto. Es el problema de la eutanasia regulada por una ley
orgánica del 24 de marzo del 2021. O sea, es un tema candente y moderno.
Esta ley, que es una ley orgánica, no solo despenaliza la eutanasia, sino
que la configura como un derecho. Es el derecho de ejercicio voluntario que
tenemos a que nos ayuden a morir dignamente, cuando sean ciertas
circunstancias, por supuesto. Bueno, por tanto esta ley reconoce el derecho
a solicitar y recibir la ayuda necesaria para morir después de haberse
informado. Bueno, requisitos para poder acogerse a la eutanasia. Primero,
tener nacionalidad española o residencia agregada en España por lo menos
12 meses. No queremos que esto se nos llene de personas que vienen a
ejercer la eutanasia en España porque sus países, sus leyes originales de
su país de origen no lo permiten. Hace falta ser mayor de edad, capaz y
constituida. Segundo requisito, hay que disponer de la información sobre
el proceso médico y saber en todo momento cómo estoy medicando para que
mi decisión sobre la eutanasia sea fundada. Tercero, tengo que haber
formulado dos solicitudes voluntarias y por escrito o por un medio que
permitan dejar constancia. Se exigen dos solicitudes, soy tanto, quiero
morir, ayúdenme a morir dos veces. Hace falta, por supuesto, sufrir una
enfermedad grave e incurable o un padecimiento grave crónico e
imposibilitante, no vale cualquiera. También prestar consentimiento
informado. De todas formas, no son necesarios los requisitos de tener la
información médica, de haber formulado dos solicitudes y de prestar
consentimiento informado si padecemos una enfermedad grave, como hemos
dicho, y se ha suscrito con anterioridad un testamento vital. Entonces, en
ese caso, es un documento en el que uno dice cómo quiere que sea, qué
quiere que ocurra durante su última enfermedad y su muerte. Entonces, si
en el testamento vital ya se ha expresado esto, no harán falta estos
requisitos, sino que seguirá lo que hayas ordenado en tu testamento.
Bueno, desde luego, el consentimiento para la eutanasia puede ser revocado
en cualquier momento. Epígrafe 4, las libertades. Mirad, la Constitución,
en su artículo 9, consagra que todos tenemos derecho a la libertad y que
los poderes públicos promoverán la libertad de las personas. Bueno,
civilmente decimos que todos tenemos un derecho genérico a la libertad, a
comportarnos libremente, a fijar nuestro destino y nuestra forma de
conducta con independencia de las demás personas. Vale, esa libertad así
conceptuada es un derecho de la personalidad y es un derecho fundamental. Y
la Constitución no lo declara como una sola libertad, sino que va
estableciendo una serie de derechos fundamentales, los que son la libertad
religiosa, la libertad personal, la libertad de movimiento y circulación,
libertad ideológica y de expresión, libertad intelectual, libertad de
cátedra, libertad informativa, libertad de asociación... Bueno, lo
podéis ver, pero que civilmente se considera que es una manifestación de
ese derecho fundamental que es la libertad. Epígrafe 5, muy importante, la
integridad moral y la esfera reservada de la persona. Mirad, el artículo
15 de la Constitución, que el artículo 18, o sea, el 15 es el derecho a
la vida, pero como una derivación tengo derecho a vivir, pues tengo
derecho al honor. Artículo 18.1, se garantiza el derecho al honor, a la
intimidad personal y familiar y a la propia imagen. Si la Constitución es
del 78, ya en el 82 hay una ley orgánica que desarrolla estos derechos y
que está vigente ahora mismo. Bueno, epígrafe 5.2, la protección de
honor, intimidad y propia imagen. Esto es muy importante, dice el artículo
2 de la ley especial que esta protección ¿en qué consiste? Bueno, pues
queda delimitada, su contenido queda delimitado por las leyes y los usos
sociales, habrá que estar a lo que viene a la ley, y añado yo, como
interpretaba jurisprudencia esa ley. Habrá que estar a lo que dicen los
usos sociales, ya entendemos que cómo se entiende el honor hoy no tiene
que ver nada con como lo entendía don Juan Tenorio. Y también muy
importante, para delimitar en qué consiste mi derecho al honor y a la
intimidad, habrá que estar al ámbito que por sus propios actos mantenga
cada persona reservado para sí misma o su familia. Es decir, el ámbito
reservado que yo tengo derecho a que los demás me invadan va a depender de
mí, de mi conducto. El ámbito de intimidad personal de Kiko Matamoros, o
cualquier persona que aparezca habitualmente en los programas del corazón
por ejemplo, pues va a ser un ámbito de intimidad mucho más reducido que
una moja de calzura. Pongo ejemplos extremos y estúpidos pero para que
entendáis un poco lo que quiero. Bueno, esto en cuanto... vamos a ver
ahora qué es honor, qué es intimidad y qué es propia imagen. ¿Qué es
el honor? Estimación y respeto que la persona se profesa a sí misma y que
le reconozca la comunidad en que se desenvuelve. Ese es el honor. La
estimación que me tengo, que yo me reconozco a mí y que me reconocen los
demás. Todos tenemos derecho a la honor, es un derecho fundamental, es un
derecho de la personalidad. ¿Tienen honor las personas jurídicas? Es un
tema que no está regulado y que tenemos dos sentencias cada una dice una
cosa. Por ejemplo, una sentencia 26, un ayuntamiento, una persona jurídica
de derecho público no tiene derecho a la honor. El señor había realizado
afirmaciones injuriosas hacia un alcalde y el alcalde decía, eso es
indigabit y a mi ayuntamiento, se querella al ayuntamiento. Pues no, el
ayuntamiento no tiene derecho a la honor. Sin embargo, en otra sentencia
del 19, un caso diferente, se dice que una empresa sí puede tener derecho
a la honor. Era una empresa dedicada a reconocimientos médicos, entonces
una competidora con una maniobra inaceptable había conseguido, de alguna
forma, la web de esa empresa dedicada a los reconocimientos médicos,
cuando te metías en ella te conectaba a una página pornográfica. Solo
había hecho una competidora. Pues el tribunal entendió que había derecho
a la honor de esta empresa perjudicada. Bueno, esto es el horror. La
intimidad personal y familiar es el ámbito de actuación de cualquier
persona o familia que es intrascendente para los demás, o sea, en que los
demás no pueden meterse. El derecho a la propia imagen es el derecho a
hacer pública la representación gráfica de cualquier persona que hace
falta su consentimiento. Le puedes sacar una foto mía si yo no estoy de
acuerdo. Con excepción. 5.3. Privacidad personal y libertad informativa.
El conflicto jurídico que se produce, porque por un lado sabemos que yo
tengo derecho a mi honor, a mi intimidad y a mi propia imagen, pero por
otro lado los medios de comunicación tienen la libertad informática, que
también es un derecho. Entonces ahí se produce sin duda un conflicto.
¿Qué prevalece más? ¿La libertad de información que tiene un medio o
el derecho a mi privacidad que tengo yo, con mi información o con el
derecho que más tengo? Tradicionalmente, el punto de partida de la
jurisprudencia ha sido decir la libertad de información es un bien
público y mi derecho a la privacidad es un bien privado, con lo cual debe
prevalecer el interés público. Ese ha sido el planteamiento de partida.
Lo que pasa es que últimamente personas famosas han ido consiguiendo que
se condene a medios de comunicación por realizar intromisiones en su
esfera privada. Hay actrices tan famosas como el zapatacio Penélope Cruz
que han ido ganando pleitos cuando empresas de información han publicado
fotos obtenidas en un ámbito privado sin su consentimiento. Bueno, ¿la
situación hoy cuál sería? Pues mirad, os recomiendo encarecidamente que
leáis esto porque es muy interesante. Yo no puedo explicar todo, extraigo
lo más importante. Mirad, por ejemplo, una sentencia 156 barra 2018. Esta
dice que la libertad de expresión no justifica expresiones vejatorias
centradas en la vida privada del afectado y ajenas al asunto que sí pueda
ser de interés general. O sea, la libertad de información sí sobre el
derecho a la privacidad pero cuando estés hablando del interés general,
cuando sean informaciones del ámbito privado que son puro marujeo, que no
tienen una repercusión para el bien común, pues no, ahí no prevalece la
libertad informativa. Sentencia 610 barra 2019. Prevalencia de la
información veraz y de interés público sobre el derecho al honor. Ese es
el meollo, tiene que ser una información veraz y de interés público.
Tribunal Constitucional, que está en letra pequeña, prevalece la libertad
de información siempre que se den dos requisitos. Relevancia pública de
la información tiene que tener interés público y veracidad, tiene que
ser verdad. Bueno, pues ir leyendo pero ya veis que en principio si la
información es veraz, si la información tiene relevancia pública,
prevalece la libertad de información sobre la privacidad. Hay incluso
algunas observaciones sobre el derecho al olvido digital, un par de
sentencias que pasa cuando entras en Google y lo que aparecen son, bueno,
la sentencia del 2016 era un señor que había cometido un delito pero se
le había indultado por el delito. Entonces ese señor dice vale pues yo
reconozco que he cometido el delito, aparezco en Google y aparecen las
noticias sobre el delito. Pero es que han pasado muchos años, muchos
años, socialmente esto está olvidado y sigo metiéndome en el buscador y
sigue apareciendo primero el delito que cometí, del que fui indultado.
Entonces en ese caso dice el tribunal supremo que hay que modificar ese
moto, que no hay derecho a que siga apareciendo en primer lugar la
comisión de sedencio y más en una sentencia más adelante del 2019 si la
información es inexacta. Bueno, mirad, epígrafe 514. Toda convicta que
atenda contra el honor, la intimidad o la propia imagen, recibe un nombre
legalmente que es intromisión ilegítima. Quedaos con esa terminología.
Una intromisión ilegítima es un acto que vulnera el derecho al honor, a
la intimidad o a la propia imagen y la ley dice que la intromisión
ilegítima puede consistir en muchas cosas. Emplazamiento de aparatos de
escucha o de filmación, utilización de aparatos de escucha así como su
grabación. Respecto de las grabaciones, tres sentencias, tres cosas.
Primera, importantísima sentencia 5215 del 2014. Un trabajador en un
conflicto colectivo graba a su jefe en la puerta de la fábrica y luego
hace pública esa grabación. El jefe la demanda por ir contra su derecho a
la intimidad. Dice el Tribunal Supremo, quien graba una conversación de
otros hace algo inconstitucional pero quien graba una conversación con
otros no hace nada inconstitucional. O sea, yo puedo grabar la
conversación que yo estoy manteniendo con otra persona. Puedes grabar la
conversación que dos personas están manteniendo, que no soy yo. Fijaos
esto es muy importante, es un principio muy importante. Sentencia del
Tribunal Constitucional 25 barra 19 se puso de moda estos programas de
investigación de Cámara Oculta. Bueno pues dice el Tribunal
Constitucional que la utilización periodística de la Cámara Oculta en
principio es una intromisión ilegítima, no es aceptable. Salvo que
excepcionalmente sí que se puede usar cuando no hay otros medios menos
intrusivos para obtener la información. Pero como regla general, la
Cámara Oculta no vale. Otro caso muy importante es una sentencia del 2015.
Resulta que está un defendido hablando con su abogado. Con el abogado hay
que hablar a calzón quitado, hay que contar la verdad. El abogado te tiene
que defender. Bueno pues grabar o acceder a esas conversaciones entre el
abogado y el cliente es algo que va contra el convenio europeo de los
derechos humanos, no es aceptable. Bueno las intromisiones ilegítimas
hemos visto que pueden ser grabaciones, sigue la enumeración, divulgación
de hechos relativos a la vida privada de la persona, revelación de datos
privados, captación de fotografías o de la imagen, utilización del
nombre, la voz o la imagen. Todo esto por supuesto tiene excepciones. Por
ejemplo hay una ley orgánica del 97 que regula la utilización de
videocámaras por las fuerzas y cuerpos de seguridad del Estado. Eso no
atenta contra la intimidad porque se considera que hay un bien superior que
es la seguridad. O por ejemplo mirad una sentencia del 2018, resulta que la
policía exhibe públicamente la fotografía de unos delincuentes a quien
expresive. Cogen los delincuentes con dos narices y demandan a la policía
por haber reproducido su imagen sin su consentimiento. El Supremo dice que
en este caso prevalece el interés público, la seguridad pública y que
eso no es intromisión ilegal. Bueno la propia ley del 82 precisa algunos
casos en que la captación de imágenes de cualquier persona pueden
resultar admitidas, por ejemplo cuando es algo acordado por la autoridad o
tiene un interés histórico científico o cultural. En particular el
derecho que yo tengo a mi propia imagen no impide la captación y
publicación de personas que ejercen cargos o funciones públicas y que
están en un acto público. Es el alcalde de Marbella, si estás en un acto
público pues yo te puedo grabar. Tampoco también se puede utilizar la
caricatura de estas personas públicas de acuerdo con el uso social, es que
si no la revista Jóvez estaría cerrada siempre. Y tampoco impide la
información gráfica sobre un suceso público, pues que ahí aparezca la
imagen de una persona determinada como meramente accesoria. O sea por
ejemplo hay una imagen del edificio que se desmorona no sé dónde, paso yo
por la calle en ese momento, mi imagen es accesoria. No se puede dejar de
emitir esa grabación sobre un suceso de relevancia pública porque sale mi
cara bonita cuando mi presencia ahí es puramente accesoria. Bueno hemos
hablado hasta ahora de derechos de la personalidad que son además derechos
fundamentales. Hablamos ahora de unos derechos que no son fundamentales. La
individualidad de la persona. A ver primero el derecho al nombre. El nombre
es el distintivo que nos permite individualizarnos de los demás. La
constitución no lo regula, hay una unidad doctrinal en que es un derecho
de la personalidad pero no es un derecho fundamental. Luego veremos la
diferencia. Bueno sabemos que la identificación en nuestro ámbito
cultural en España se hace con el nombre propio y luego con dos apellidos
que es uno de cada persona. El cuatrimestre que viene veremos el tema del
orden de los apellidos. El pseudónimo. Pseudónimo significa literalmente
pseudo es falso. Nombre falso. Bueno pues es una especie de nombre ficticio
que utilizan fundamentalmente los creadores artísticos y que bueno pues lo
hacen siempre con finalidades creativas. En general el pseudónimo es una
realidad social no está regulado en ninguna ley, se admite pero claro
siempre y cuando que con el uso del pseudónimo no pretendamos un fin
ilícito, no pretendamos suplantar o excluir al nombre propiamente dicho en
actos de naturaleza oficial o administrativa. No sé pretender que Hacienda
me excluya del pago de los impuestos bajo pseudónimo. Si yo uso el
pseudónimo para eludir obligaciones no. Bueno el pseudónimo no es un
derecho de la personalidad ni es un derecho fundamental. Ahora si hay
cierta unanimidad doctrinal en que en cierto modo el ordenamiento protege
el pseudónimo para evitar situaciones abusivas de terceros. Imaginad que
alguien suplanta el pseudónimo de otra persona que lo tiene plenamente
consolidado. Bueno en referencia a los títulos nobiliarios pues que no son
derechos de la personalidad ni mucho menos derechos fundamentales, son
dignidades sociales que nacieron del reconocimiento que hizo un rey o el
jefe del estado a ciertas personas por los méritos controlados. Muchas
veces hunden sus raíces en el medievo. Bueno no son derechos de la
personalidad. Desde luego el problema que plantea los títulos nobiliarios
es la sucesión porque tradicionalmente se han regido por un principio de
masculinidad que hoy es difícilmente compatible con el artículo 14 de la
constitución. Teníamos jurisprudencia contradictoria hasta que se ha
promulgado una ley en 2006 que ya el título nos aclara la cuestión. Ley
sobre igualdad del hombre y la mujer en el orden de sucesión de los
títulos nobiliarios. Es decir, hoy los títulos nobiliarios se basan en el
principio de primogenitura, no ya en el de sexo, no hay igual ser hombre y
mujer. Bueno 7 caracterización general de los derechos de la personalidad.
Mirad, los derechos de la personalidad son derechos primero esencialidad o
inherencia a la persona. Significa que todas las personas los tenemos. Es
la primera característica. Segundo condición de derechos personalísimos.
Es decir, los tenemos que ejercer cada uno los derechos. Yo no puedo
ejercer mi derecho a la vida por apoderarme. No cabe representación. Otra
característica, deber general de respeto son derechos que todos tenemos y
que todos deben respetar. Se utiliza el término latino erga omnes. Son
derechos erga omnes, derechos frente a todos. Extrapatrimonialidad son
derechos que no tienen valor económico. No es como un derecho de propiedad
que eso no sería un derecho de la personalidad. El derecho de la
personalidad es un derecho que afecta a la persona y que no tiene contenido
patrimonial. Referencia a la garantía y protección de los derechos
fundamentales. Mirad, hemos estado diciendo toda la clase que los derechos
de la personalidad son estos derechos inherentes a la persona. Dentro de
ellos unos unos derechos de la personalidad son derechos fundamentales que
tienen una mayor protección constitucional. ¿En qué consiste esa
protección? Pues mirad, primero en que la regulación de los derechos de
la personalidad en general tiene que hacerse por ley, pero los derechos
fundamentales por ley es una ley que exige más quórums y tiene cierto
requisito. Y segundo, la protección. Los derechos fundamentales tienen una
protección pues más intensa por parte del ordenamiento, por parte de la
propia constitución. Primero, la constitución dice que esos derechos para
que sean efectivos los fundamentales tienen que ejercitarse, poder
ejercitarse a través de los tribunales pero con un procedimiento especial
que se basa en los principios de preferencia y sumariedad. Eso lo regula
hoy la ley de procedimientos. Se dice que los derechos fundamentales, si no
me los respetan los tengo que hacer valer mediante el juicio ordinario pero
con unas especialidades que aseguran que todo sea preferente y claro. Y si
los tribunales no respetan mis derechos fundamentales tengo la posibilidad
de un recurso especial que es el recurso de amparo ante el Tribunal
Constitucional. Bueno, pues todas estas formas singulares de protección
sólo existen respecto de los derechos fundamentales que son una subespecie
de los derechos de la persona. De la piedra C9, la lesión de los derechos
de la personalidad y la recuperación del daño causado se refiere a que
durante el siglo XX la jurisdicción del Tribunal Supremo ha ido creando la
idea de que aunque estos derechos son unos derechos inherentes a la
persona, extrapatriciales, que no tienen contenido económico, su lesión
sí que puede dar lugar a una indemnización económica. Imaginad el
argumento cínico, yo difamo a una persona atento contra su honor y cuando
me van a condenar digo hombre, digo pero a ver vale sí lo reconozco he
atentado contra tu honor pero es que tu honor es algo incuantificable, es
algo que no es patrimonial está por encima del dinero. Pues no puedo
compensarte de ninguna manera porque yo si el dinero que te diera es una
cosa es el bimetal, tu honor vale mucho más no se compensa la infamia que
te he cometido con dinero. Es un argumento muy cínico entonces el Tribunal
Supremo durante todo el siglo XX ha dicho claro claro que se puede
indemnizar con dinero de hecho la indemnización sirve para daños
materiales pero también para daños morales y bueno la finalidad de la
indemnización si se puede como dice el nombre es dejar indemne al
perjudicado, quitarle el daño pero si no se puede quitarle el daño por lo
menos mitigar su dolor o sea que sí que cabe una indemnización pecuniaria
por daño moral. Bueno vamos al capítulo 11 la capacidad de obrar, la edad
y el sexo. Mirad hemos dicho que todas las personas tenemos capacidad
jurídica, tenemos derechos pero ahora vamos a ver la capacidad de obrar
aunque tengamos todos derechos aunque tengamos reconocida por el
ordenamiento la actitud para ser titular de derechos y obligaciones no
todos podemos ejecutar, ejercitar esos derechos en tierra igualdad. Todos
tenemos capacidad jurídica pero hay situaciones en las que tienes
disminuida tu capacidad de obrar. De esas situaciones vamos a hablar en el
resto de la clase. Primero la edad nosotros sabemos que el mayor de edad es
el que tiene plena capacidad de obrar para todos los actos de la vida
civil. Vamos a ver que la ley diga otra cosa por ejemplo para poder adoptar
hay que tener 25 años pero salvo que se diga expresamente para todos los
demás derechos en general esta capacidad de obrar se adquiere con la
mayoría y la mayoría de edad son hoy en España 18 años. Y esto lo dice
el código civil pero sobre todo y más importante lo dice la
constitución. Hay como un debate porque quien dice que no debería decirlo
la constitución cuando queramos modificar esto hay que modificar la
constitución pero claro la mayoría de los autores entienden que es tan
importante determina tanto el ejercicio de la capacidad que debe estar en
la norma más importante que tenemos. Bueno vamos a ver ahora epígrafe 2
la minoría de edad. Mira hoy prima la idea de que el menor de edad, cuando
yo estudiaba cuando yo estaba donde estáis vosotros se decía que el menor
de edad no tenía capacidad de obrar obraba a través de sus padres o
tutores. Ahora sin embargo el planteamiento desde el año 81 es diferente
se considera que el menor va adquiriendo gradualmente la capacidad. Desde
luego hay un hito que es la mayoría de edad está claro, eso es lo más
importante pero que el menor tiene cierta capacidad y la va adquiriendo
gradualmente. Consideremos el artículo 1261 es un artículo que regula en
materia de contratos dice quién puede celebrar contratos cuando yo
estudiaba decía que los menores no podían. Mirad lo que dice ahora. Los
menores pueden celebrar aquellos contratos que las leyes les permitan
realizar por sí mismos o con asistencia de sus representantes y también
pueden celebrar los contratos relativos a bienes y servicios de la vida
corriente propios de su edad de conformidad con los usos sociales. Mi hijo
de 12 años no podemos decir que no puede celebrar contratos, porque él
coge el tranvía para ir a entrenar y está celebrando un contrato de
transporte porque él junta las propinas y se va a la tienda Game a
comprarse el FIFA 2021, pero ojo, no vale ni dinero, ¿eh? Y está
celebrando un contrato. Por eso os digo que ahora, ojo con decir que el
menor no tiene capacidad de dar, va adquiriéndola gradualmente. Los 18 es
el momento culminante pero los 16 es muy importante también por ejemplo
vamos a ver en esta clase que con 16 años puede ser emancipado. Bueno y
gracias a los dos ha habido una serie de leyes posteriores que han ido
dándole mayor capacidad. Han profundizado en esta idea de que el menor va
adquiriendo su capacidad de dar poco a poco. Ley de protección jurídica
del menor del 96, ley de protección del sistema de buena infancia y
adolescencia... Esto nos lleva a la emancipación. Mirad, la emancipación
es una situación intermedia entre la minoría de edad y la mayoría. En
definitiva es una situación en la que le vamos a dar al menor casi la
capacidad del mayor. No toda, porque para los actos más importantes desde
el punto de vista patrimonial los que pueden comprometer más la situación
patrimonial del menor, el menor no va a poder actuar solo. Pero bueno, él
va a actuar, no es que lo represente, simplemente que le tienen que asistir
ciertas personas con su padre o abuelo. Bueno, clases de emancipación.
¿Cómo llega el menor a esta situación intermedia de casi mayoría de
edad? Pues hay tres formas hoy de emancipación. Ha desaparecido la cuarta
que era por matrimonio. Eso si tenéis alguna visión antigua pero hoy son
tres las formas de emancipación. Primero, emancipación por concesión
paterna. Es decir, son los padres quienes deciden emancipar al hijo. Son
los propios progenitores. Bueno, hay una forma especial, tiene que hacerse
en escritura pública, es decir, ante notario o mediante comparecencia ante
el juez encargado del registro filial. O sea, cuanto juez, cuanto notario.
El menor tiene que tener 16 años y tiene que consentir la emancipación.
No le podemos obligar. Segunda manera, emancipación por concesión
judicial o beneficio de la mayoría de edad. Aquí lo que cambia es que la
iniciativa va a ser del progenitor. Es el menor el que quiere ser
emancipado y mueve el asunto. Tiene que ir al juez a que le declare
emancipado. Si el menor está sometido a patria potestad, pide la
emancipación. Si el menor está sometido a tutela, pide el beneficio de la
mayoría de edad. Le llama así la ley pero es lo mismo sustancialmente que
la emancipación. Es acceder a esta situación de casi capacidad. Bueno,
cuando lo pide el menor, si el menor está sometido a tutela, tiene que
tener 16 años también. Si el menor está sometido a tutela, al juez le va
a conceder el beneficio de la mayoría de edad sin más. Pero si está
sometido a patria potestad, si está con sus padres, va a hacer falta una
determinada situación. Si no se da esa situación, no le van a dar la
emancipación. Hace falta que el progenitor que ejerza la patria potestad
contraiga nuevo matrimonio o conviva de hecho con personas distintas del
otro progenitor. O sea, yo ahora me separo de mi mujer, me pongo a vivir
con otra persona y como tengo la custodia de mi hijo de 16 años, mi hijo
dice oye, dame el beneficio de la patria potestad, emancipa. Ahí lo
podría pedir. También lo podría pedir cuando los padres viven separados
y esta es la cláusula de cierre que nos permite entender todo, cuando por
cualquier otra causa el ejercicio de la patria potestad se vea gravemente
entorpecido. En esa situación si el físico pide la emancipación, los
padres o el juez se la va a conceder. Y la tercera forma de emancipación
es por vida independiente. Mirad lo que dice el 319. Se reputará para
todos los efectos como emancipado al hijo mayor de 16 años que con el
consentimiento de los padres viviera independiente de éstos. 16 años, por
ejemplo, es la edad laboral. Yo me acuerdo mucho del torero Steljuli que
con 16 años era una estrella del torero que iba por todos lados. Este
chico no iba con sus padres a todos los lados. Pues así se puede
considerar de hecho emancipado. Mirad, hace falta el consentimiento de los
padres y ese consentimiento podrá ser revocado. Los padres pueden
revocarlo en la emancipación por vida independiente. Esto es una
diferencia muy importante porque las otras dos emancipaciones, la de la
concesión paterna o la de la concesión judicial son irrevocables. Bueno,
efectos de la emancipación. Mirad, dice el 323. El 323 nos dice que hay
ciertos actos que el menor emancipado no puede realizar. Son tomar dinero a
préstamo, considera el legislador que el préstamo es algo muy peligroso,
es contraer bebidas. Y también enajenar o grabar. Enajenar quiere decir
transmitir y grabar quiere decir constituir un grabamiento, por ejemplo una
hipócrita. Pues enajenar o grabar los bienes más valiosos, muebles,
empresas u objetos extraordinarios. Para hacer estas cosas el menor
emancipado las va a hacer él pero con la intervención, con la asistencia,
dice la ley, de sus padres o jurados. Un inciso, si el acto de enajenación
o grabamiento se refiere es un menor que está casado y se trata de
disponer de un bien del matrimonio pues la asistencia se la va a dar el
otro cónyuge si es mayor de edad. Bueno, estos son los actos los más
importantes que el menor emancipado no puede realizar por sí. Pero para
todos los demás actos el menor se le considera perfectamente capaz, tiene
capacidad plena para regir su persona y bienes como si fuera un cónyuge. O
sea, un menor emancipado por sí solo no puede comprar o vender un
vehículo. No puede vender un vehículo, pero sí puede vender una moto. No
puede tomar dinero al prestado, pero sí puede prestar dinero a él, eso
sí puede. Bueno, por tanto primera circunstancia, situación que puede
modificar la capacidad de obrar, la edad. Segundo, el sexo. Esto no lo voy
a explicar porque si veis los epigrafes 4 y más adelante es histórico, es
decir, la mujer antes de la constitución pues no tenía la misma capacidad
de obrar que el hombre. Estaba sometida al hombre, pero es que eso hoy ya
no es así. No tiene mucho sentido que nos centremos en planteamientos
históricos. Desde la constitución, luego hubo una ley del año 90 que
modificó el código civil en materia de no discriminación por razón de
sexo, pues la mujer se considera plenamente equiparada al marido. Hoy el
sexo no condiciona ni altera la capacidad de obrar. Con una referencia a la
transexualidad, la transexualidad es la situación que se produce cuando
existe lo que los psicólogos llaman disforia de género, es decir, cuando
una persona tiene un determinado sexo biológico, cosónico, pero él
mentalmente, psicológicamente considera que tiene otro sexo. Yo soy hombre
fisiológicamente, pero me considero mujer o viceversa. Bueno, tenemos
nosotros una ley del año 2007 que permite modificar, o sea, cuando
inscriben tu nacimiento en el registro civil te ponen mi sexo, pues esa
inscripción de sexo las personas transexuales pueden obtener la
modificación, que ponga hombre, ponga mujer o viceversa. Y es una ley
bastante progresista porque, mirad, no requiere esta modificación de la
mención de sexo en el registro civil, no requiere previa cirugía, no es
un tema de órganos genitales, es un tema psicológico, no requiere
cirugía. Lo que sí exige es un informe médico o psicológico acreditando
que se sufre esa disforia de género y que ha sido tratada por lo menos
durante dos años. Y esa ley, muy progresista, insisto, del 2007, pues su
artículo primero fue declarado inconstitucional en una sentencia muy
polémica que saltó a los medios, una sentencia de 2019, porque ese
artículo 1 decía que para pedir el cambio de esa mención de identidad en
el registro civil había que ser mayor de edad. Esta sentencia lo que dice
es que no, derógase el artículo, también los miembros. Bueno, vamos al
capítulo 12, capacidad, discapacidad y cargos cultivos. Otra circunstancia
que tradicionalmente ha modificado la capacidad de orar, la discapacidad.
Lo que pasa es que esto hoy se ha visto tremendamente alterado por una ley
de marzo del año pasado, el 2021, una ley orgánica que afecta a las
personas con discapacidad. Hoy el planteamiento es que estas personas no
son incapaces, sino que tienen plena capacidad jurídica y para el
ejercicio de esa capacidad jurídica necesitan, tal vez pueden necesitar
medidas de apoyo. Pero son ellos los que ejercen su capacidad jurídica.
Ese es el planteamiento. Lo que hace esta ley en definitiva es meter en
España, integrar, asumir los principios de la Convención de Nueva York de
2006 sobre derechos de las personas con discapacidad. Epígrafe 1-3,
principales pilares de la reforma. Mira, primero, hoy como juristas
civilistas ya no podéis hablar de incapacidad o incapacitación.
Desaparece. Hoy tenemos que decir que una persona discapacitada puede
necesitar medidas de apoyo en el ejercicio de su capacidad jurídica. No
podéis hablar de incapacitación, ¿vale? Segundo, la tutela a los
discapacitados ya no se les somete a tutela. La tutela permanece pero solo
para los menores. Los discapacitados ya no quedan sometidos a tutela. Tres,
protagonismo estelar de la curatela. Es decir, lo que antes era tutela hoy
es curatela. Los discapacitados y curatelas siempre se ha definido como una
tutela light para los casos en que el tutelado tenía especial capacidad.
Un menor que ya era bastante mayor y juicioso o un discapacitado que tenía
bastante conocimiento. Pues hoy se considera que el discapacitado lo que
tiene es curatela, no tutela. Y hay dos tipos de curatela. La curatela
normal es la asistencial. El curador va a asistir al discapacitado. O sea,
el discapacitado toma sus decisiones y el curador le acompaña. Esa es la
curatela asistencial. El curador asiste solo. Y excepcionalmente hay una
curatela representativa cuando el discapacitado no puede en absoluto tomar
sus decisiones. Son discapacitados los que están en una situación de
falta absoluta de posibilidad de tomar sus propias decisiones. Fomento de
la guarda de hechos es otro pilar de la nueva ley. La guarda de hechos es
la situación puramente fáctica en la que vemos que un señor se hace
cargo de otro. No es una curatela formalmente constituida, pero el
ordenamiento en este sentido se muestra poco formalista y dice oye pues si
esto funciona, si este señor ya se preocupa de otro y gestiona sus asuntos
y lo hace satisfactoriamente, démosle la misma cancha que el curador. Hay
actos que el curador no puede hacer por sí solo y el guardador de hechos
tampoco necesitará autorización judicial, pero en general que el
guardador de hecho pueda hacer lo mismo que el curador. Y el último pilar,
el quinto pilar es aparición de un nuevo procedimiento de provisión de
apoyos que no es contencioso. Si vosotros veis una sentencia de
incapacitación de hace cinco años, veréis que hay un demandante, que es
el pariente que pide que incapaciten a otro y un demandado que es el propio
incapacitado. El pleito se planteaba como contencioso, ahora no, ahora
creamos un procedimiento nuevo en el que el discapacitado a quien le
queremos poner medidas de apoyo no es un demandado, se llama además
expediente judicial de prestación de apoyos y se concibe no como con
partes contrapuestas sino una especie de mesa redonda donde se oye a todo
el mundo, técnicos, autores interesados, presuntos cuidadores. Bueno, dos,
los cargos intuitivos en el sistema anterior este no lo vamos a mirar,
¿vale? Vamos a centrarnos en cómo queda. Tres, la tutela en el sistema
instaurado por la ley de protección de las personas con discapacidad que
es la ley 8-2020. Vale, pues a ver, idea básica, la tutela tras esta ley
solo para menores, nunca para discapacitados, pero no podemos decir hoy que
un discapacitado tiene tutela. Discapacitado a partir de la entrada en
vigor de la ley, por supuesto las situaciones constituidas las tendrá que
revisar el juez. Cuatro, las nuevas medidas de apoyo a las personas con
discapacidad para el ejercicio de su capacidad jurídica. Vale, la ley ya
no habla de incapacidad sino que dice que hay ciertas personas que
necesitan medidas de apoyo para el ejercicio de su capacidad jurídica.
¿Qué medidas de apoyo son esas? Desaparecida la tutela, ¿qué medidas de
apoyo son? Pues mirad, tenemos primero unas medidas voluntarias, se tiene
en cuenta lo que los particulares quieren, ahora hablaremos de ellas. Y
donde no hay medidas voluntarias las figuras, las medidas de apoyo son el
nombramiento de curador, defensor judicial o guardador de justicia. Bueno,
todas estas personas deben atender a la, dice la ley literal, voluntad
deseos y preferencias del discapacitado procurando que él, el
discapacitado, participe en su propio proceso de toma de decisiones.
¿Cuáles son primero esas medidas voluntarias a las que la ley quiere dar
preferencia? Pues mirad, primero los padres que ven que tienen un chico que
se va a hacer mayor de edad y que está discapacitado, que no va a poder
tomar sus propias decisiones. Pues entonces en esos dos años justo
anteriores a ser mayor de edad se puede pedir del juez que establezca las
medidas de apoyo que consigue y esto lo puede pedir el propio menor que ve
que no va a tener capacidad, los padres, los tutores o el ministerio
fiscal. Segundo, cualquier persona mayor de edad en previsión de que
puedas llegar a estar discapacitado, ya no poder tomar tus propias
decisiones, pueden establecer en escritura pública, es decir ante notario,
las medidas de apoyo que consideran oportunas. Y esto es muy habitual en la
práctica, son sobre todo los autocuratela y los poderes preventivos.
Autocuratela es que el propio señor que ve que va discapacitado dice
quién quiere que sea su curador. Y el poder preventivo es que yo doy un
poder, es decir, una autorización general para que alguien gestione mis
asuntos incluso cuando yo me quede discapacitado. Bueno estamos en el
capítulo 12 sobre capacidad y discapacidad de cargos cultivos. De todas
formas, bienvenida y como grabamos la clase es bastante interesante.
Estábamos en el epígrafe 12, en el epígrafe 4-2, o sea tema 12 epígrafe
4-2. Estábamos hablando de que las personas discapacitadas hoy tras la ley
8 barra 2021, que es una ley muy importante, debéis manejar ediciones del
manual en la última o la penúltima, no anteriores. Pues que entonces,
aparte de estas medidas de apoyo a las personas con discapacidad de
naturaleza voluntaria, el defecto de estas medidas establece otras que ya
no son voluntarias. Que son la curatela, el defensor judicial y el
guardador de derecho. Solo repasar algunas de las cosas que hemos dicho. La
curatela es una medida formal porque la constituye el juez y es continuada,
porque es una medida de apoyo que se va a dilatar en el tiempo. Ya hemos
dicho que el curador es una persona que va a asistir al discapacitado en la
toma de decisiones. Esa es la curatela asistencial, que es la normal.
Excepcionalmente se puede hacer una curatela representativa cuando un
discapacitado no tenga en absoluto la capacidad de tomar sus propias
decisiones. Esa curatela representativa, de hecho, se parecerá mucho a la
curatela. Esto lo digo yo, lo dice la ley. Pues nada, miráis a ver quién
puede ser curador. En principio siempre suele ser el cónyuge, en su
defecto hijo descendiente. En su defecto que no haya sido nombrado en un
testamento o documento público. Cuando vais mirando el elenco... El
defensor judicial es también una medida formal porque la constituye el
juez, pero no es continua, sino que es solamente para aquellos casos
ocasionales. Para casos concretos, cuando todavía no hemos nombrado al
curador. Cuando el curador tiene conflicto de intereses con el
discapacitado. En todas aquellas situaciones, aquí se denombran, pero el
denominador común son situaciones en las que no puede actuar el curador.
Entonces nombramos una medida de apoyo ocasional. Es formal también porque
la nombramos. En eso se diferencia de la guarda de hechos, es una medida de
apoyo continuada se parece en esto al curador, pero se diferencia del
curador en que es informal. No la constituye el juez, sino que es una
situación de hecho que se produce en la que una persona está gestionando
ayudando a otra a ejercer su capacidad jurídica y el juez, el
ordenamiento, juzga favorablemente esa situación y la mantiene, la
legitima. La situación del guardador de hechos está muy equiparada al
curador. Es decir, el guardador de hechos va a poder hacer ciertas cosas,
las ordinarias, digamos, pero para los actos extraordinarios va a necesitar
autorización judicial exactamente igual. Bueno y el último rato de la
clase lo quiero dedicar al capítulo 13, la ausencia y la declaración de
fallecimiento. En este capítulo vamos a hablar de qué ocurre cuando una
persona desaparece y no tenemos noticias. El ordenamiento prevé tres
medidas, tres medidas de importancia creciente. Primero va a nombrar un
defensor para los asuntos urgentes la segunda medida es declararlo en
ausencia y la tercera medida es declararlo fallecido. Bueno, son tres
medidas como digo de importancia creciente pero no es obligatorio pasar por
las tres. Cada uno tiene sus propios requisitos. A un señor lo podemos,
por ejemplo, declarar fallecido siempre que cumplan los requisitos de la
declaración de fallecimiento sin haber pasado por la previa declaración
de ausencia o por el defensor del desaparecido. Bueno, vamos a ir viendo
esas medidas. Epígrafe dos, medidas provisionales en caso de desaparición
de una persona. Si se produce la desaparición injustificada de una persona
de la que se carecen de noticias el Código Civil prevé primero una medida
pues muy concreta como muy para salir del paso que es el nombramiento de un
defensor del desaparecido que va a atender los asuntos más urgentes, los
que no admiten el defensor del desaparecido lo nombra con aquí siempre
secretario judicial debéis entender letrado de la Administración de
Justicia. Un decreto a instancia de parte del Ministerio Fiscal, tiene que
inscribirse en el Registro Civil ¿A quién vamos a nombrar defensor de un
desaparecido? El defensor nato es el cónyuge y luego ya en defecto del
cónyuge pues pariente dentro del cuarto grado y si no pues persona
sordente de buenos antecedentes que nombre el letrado de la Administración
de Justicia. Mirad, ¿qué funciones va a tener el defensor del
desaparecido? Es lo que quiero que me entendáis. No es un representante
general, no está ahí para representar de una manera amplia sino que está
solamente para el amparo y representación del desaparecido en juicio o en
los negocios que no admitan demora sin perjuicio grave. O sea, aquello que
eso que no se pueda retrasar pues oye que vence el alquiler y hay que
prorrogarlo, que vence el plazo fijo y hay que renovarlo. Ese tipo de
cosas. No puedes hacer otras cosas que las que no admiten demora sin
perjuicio grave. Bueno, la declaración de ausencia legal. Esto ya es una
representación más amplia, no sólo para los asuntos urgentes sino ya
para todos. Es una medida un poco más intensa que se puede acordar
directamente, no tiene por qué primero pasarse por el trámite previo de
defensor del desaparecido. Bueno, la ausencia legal también se formaliza a
través de un decreto del letrado de la Administración de Justicia y su
requisito más importante es que está sometida a una gran publicidad. No
sé, los que seáis mayores, yo creo ya en Radio 3, que es una radio
pública, pues decir, ha desaparecido en su domicilio fulanito,
mendanito... Es que realmente para declarar a una persona ausente hay que
darle mucha publicidad. Dice hoy la ley que este expediente debe
publicarse, dice la Ley de Jurisdicción Voluntaria, publicando dos veces
la resolución de admisión del expediente mediante dictos en el BOE y en
el tablón de anuncios del Ayuntamiento de la localidad del último
domicilio del señor. Y además es que el letrado de la Administración de
Justicia podrá adoptar cuantas medidas de averiguación e investigación
considere preferibles. Por lo tanto, especial publicidad y especial
interés en investigar qué ha podido ser de esta persona para declararla
ausente. Epígrafe 3.1. Además de esta publicidad, hay un segundo
requisito. Tiene que pasar un tiempo desde las últimas noticias. Mirad,
¿sabéis lo que es un poder general? En ocasiones yo puedo dar un poder
para que alguien gestione un asunto de mi interés. Esto lo estudiaremos en
el último capítulo de este contexto. Puedo dar un poder especial para un
acto concreto o general. Es decir, representan en todos mis asuntos. Claro,
visto ahora desde el punto de vista de la ausencia, si el señor del que no
tenemos noticias tiene un apoderado general, es menos preditorio nombrarle
un representante porque ya va a haber una persona que va a poder gestionar
sus asuntos. Mientras que si no dejó apoderado general, sí que puede
resultar más urgente declararlo ausente y poner en marcha el
procedimiento. Entonces lo que quiero decir, para declarar ausente una
persona hace falta esa especial publicidad del expediente, publicación de
dictos y transcurso de un plazo desde las últimas noticias. Si no dejó
apoderado general, basta con que pase un año desde las últimas noticias.
Si dejó apoderado general ya no hay tanta crisis. Entonces serían tres
años desde las últimas noticias. Bueno, personas legitimadas para pedir
la declaración de ausencia de una persona, pues el ordenamiento es muy
generoso. Dice el Código Civil que puede pedir la declaración de ausencia
cualquier persona que racionalmente estime tener sobre los bienes del
desaparecido algún derecho. O sea, por ejemplo, un acreedor. Oye, que le
tienes que pagar una deuda. No te la puede pagar porque no está, ha
desaparecido. Oye, pues que nombren un representante del ausente. O sea, no
tiene ni siquiera que ser un interés familiar, sino que puede ser un
interés patrimonial o de otro tipo. O sea, cualquier persona que tenga un
interés. Perdón, no interés, ¿eh? Derecho. Bueno, esto puede cualquier
persona, pero hay algunas que están obligadas. Es como un deber
cualificado. Están obligadas a promover la declaración de ausencia de una
persona que ha desaparecido, el cónyuge de hecho o de derecho, los
parientes consanguíneos hasta el cuarto grado y el Ministerio Fiscal.
Bueno, efectos de la declaración de ausencia. Le declaramos ausente a una
persona. Esto es como más grave que el nombramiento de defensor del
desaparecido. ¿Qué consecuencias tiene la declaración de una persona
como ausente? Primero, nombramiento de un representante. Y lo vamos a ver
más adelante. Este no es una persona que se ocupe solo de los asuntos que
no admiten demoras e interrupción grave. Este ya va a ser un representante
total, como el tutor de un menor. ¿Vale? Hay otras consecuencias. ¿Qué
pasa con la patria potestad? Imaginemos que el desaparecido estaba casado y
tenía hijos. Pues entonces dice el código que la patria potestad ya no la
van a ejercitar los dos, sino que la va a ejercitar exclusivamente el
cónyuge presente. Imaginemos que esta persona estaba casada en gananciales
con su esposo o con su esposa y tenían bienes en común. En general, para
gestionar los bienes gananciales tenía que estar de acuerdo los dos. Si
uno de los dos está ausente, es insostenible esta situación. Entonces,
otra consecuencia de que declaren ausente a una persona casada en
gananciales es que el cónyuge presente tendrá derecho a pedir la juega de
la separación de bienes. Pues la señoría haga usted dos lotes. El de mi
cónyuge ausente lo ponemos ahí, en administración, pero el mío démelo
porque yo tengo que gestionar mis intereses, pagar mis deudas, cobrar mis
créditos. Bueno, el representante legal del ausente. A ver, ¿a quién
vamos a nombrar el representante del ausente? Hay unos representantes
legítimos, sobre todo el cónyuge, en su defecto hijos mayores de edad, en
su defecto ascendientes, en su defecto hermanos. Este orden lo puede
alterar el letrado de la Administración de Justicia si hay un motivo grave
y, si no hay representantes legítimos, pues el secretario del letrado de
la Administración de Justicia acabará nombrando un representante dativo.
Dativo quiere decir que lo nombra el órgano judicial. Entonces, dije,
nombrará cualquier persona solvente de buenos antecedentes. ¿Funciones y
obligaciones del representante? Pues lo hemos adelantado ya. Es un
representante general para todo, no solo para los asuntos urgentes.
Fijaros, dice el 184. Le corresponde la representación del declarado
ausente, la representación en general, la pesquisa de su persona, la
protección y administración de sus bienes y el cumplimiento de sus
obligaciones. Vamos ahora al tercer paso. Primer paso más light, nombrar
un defensor del desaparecido para asuntos urgentes. Segundo paso, lo
declaramos ausente y le nombramos un representante ya en general. Tercer
paso, pero insisto, no hace falta pasar por los otros dos. Podemos ir
directamente a este. Declaración de fallecimiento, lo vamos a dar por
muerto. Con lo que eso implica es abrir su sucesión. Ahora hablaremos.
Bueno, primer requisito. ¿Cuándo podemos declarar a una persona como
fallecida? Esto ya entenderéis que son palabras mayores, esto es muy
grave. Bueno, pues mirad, el Código Civil daba tradicionalmente una regla
que hoy pervive como supletoria. Es decir, en principio para dar a una
persona declarada fallecida, la regla general, que tiene tantas excepciones
hoy que no esperamos, son 10 años. 10 años desde que termina el año en
que se producen las últimas noticias. Si las últimas noticias son en
febrero, pues termina ese año y contamos 10 de ellas. Si al tiempo de
desaparecer esa persona tenía ya 75 años, había cumplido ya 75, ya no
son 10 años, serían 5. Pero sigue siendo un plazo largo. Lo que pasa es
que claro, hoy sabemos cómo vivimos, sabemos que hay catástrofes
humanitarias, sabemos que hay accidentes aéreos, sabemos que hay
naufragios de crucero. Entonces, claro, hoy este plazo de 10 años o de 5
es excesivo en muchas situaciones. Entonces, este plazo permanece allí
donde no hay un plazo más especial. La legislación, la Ley del
Jurisdicción Voluntaria de 2015. Hoy hay plazos mucho más cómodos. Por
ejemplo, a una persona la podemos dar por fallecida a los dos años de las
últimas noticias si desapareció participando en una campaña bélica. El
soldado que va a una campaña y que desaparece, pues a los dos años nos
podemos dar por fallecido. No hace falta esperar. Otro aportamiento. El
plazo sería de sólo un año en el caso de que la desaparición sea en un
supuesto de violencia contra la vida. Pues desaparece un señor en unos
disturbios, en una matanza colectiva, pues si pasa un año y no aparece lo
podemos dar por fallecido. Tres meses en caso de siniestro. O sea, un
señor desaparece en caso de siniestro, explota una pirotécnica o una
central nuclear, allí muere hasta el dato y pues pasan tres meses desde
las últimas noticias y lo podemos declarar fallecido. Vamos ahora a la
catástrofe al siniestro por naufragio de buque o de aeronave, o
desaparición de aeronave. Bueno, pues si hay presunción de siniestro, es
decir, es el típico avión o barco que sale de su origen y se cierra, ya
no se sabe que ha sido de él, no llega a destinar. Eso es una presunción
de siniestro de buque o aeronave. Entonces en este caso sería un mes, un
mes desde la desaparición. Pero imaginemos que no es presunción de
siniestro, imaginemos que realmente tenemos evidencia de que ha habido
siniestro de buque o aeronave, han aparecido restos o... Entonces en ese
caso de evidencia la declaración de fallecimiento pues depende de que se
hayan encontrado restos humanos o no, o sea puede ser inmediata o a los 8
minutos. O sea ya veis que hoy el plazo de los 10 años-5 años es un plazo
pues que rige solo para marginar, para los impuestos puramente
subsidiarios. Bueno, vale, ya sabemos qué es lo que hace falta para
declarar fallecido una persona, que es el transcurso de unos plazos que se
van acortando conforme más trágicas son las circunstancias de la
desaparición. Efectos de declarar fallecido una persona. Vamos a
distinguir dos esferas, la patrimonial y la personal. Efectos de carácter
patrimonial. Bueno pues este señor deja de ser ausente, le vamos a
considerar fallecido, entonces se abre su sucesión, lo que estudiaréis en
civil 4, se abre su herencia y le van a heredar sus herederos según el
arrestamento, según no lo tenga... Ahora bien, el legislador está
pensando siempre que este hombre puede reaparecer, que realmente la
declaración de fallecimiento no deja de ser una presunción jurística, o
sea, salvo que se demuestre lo contrario. Por eso el legislador dice vale,
sí, abriremos la herencia del declarado fallecido pero con una serie de
causas. Primero, los herederos cogerán los bienes pero tendrán que
formalizar notarialmente un inventario, o si les toca devolverlos. Segundo,
los herederos no podrán disponer a título gratuito hasta que pasen cinco
años, aunque sí podrán a título oneroso, o sea, yo soy heredero de una
persona que ha sido declarada fallecida y si tengo que vender, puedo
vender, eso es disponer a título oneroso por precio. Pero regalar, donar
no puedo en cinco años. Otra cautela, en caso de que en el testamento del
declarado fallecido hubiese legados, quedarán en suspenso durante cinco
años. Mirad, yo en mi testamento puedo realizar legados, que son
atribuciones de bienes en concreto, mi apartamento de salud a mi prima, mi
coche BMW a mi novia y en el resto nombre heredero a mi hermano. Pues
instituir heredero es en el resto y legados son atribuciones de bienes en
concreto. Entonces si esa persona declarada fallecida en su testamento
había ordenado legados, atribuciones de bienes en concreto, esos legados
no se van a entregar, van a quedar suspendidos hasta que pasen cinco años.
Todas estas cautelas son pensando en que este hombre puede alcanzar eso.
Vale, estos serían los efectos de carácter patrimonial. Abrimos su
herencia, pero con estas cautelas. Efectos de carácter personal. Pues
mirad, el más importante de todos es el del artículo 85 del Código
Civil. Fijaos lo que dice, lo estudiaremos en el siguiente cuatrimestre
más en detalle. El matrimonio se disuelve por una serie de causas y una de
ellas es la muerte o declaración de fallecimiento de uno de los colegios.
O sea, que el matrimonio se disuelve por la declaración de fallecimiento.
O sea, no sé si me seguís, no es la muerte sola. Si declaramos fallecido
de una persona su matrimonio se ha disuelto. Esto es muy importante porque
vamos a ver ahora qué pasa si reaparece el declarado fallecido en el
epígrafe 4.4. Bueno, como hemos dicho la declaración de fallecimiento es
una mera presunción juris tantum. O sea, puede producirse lo contrario.
Entonces vamos a ver qué pasa si reaparece a un señor. Le hemos declarado
fallecido y a los años reaparece. Bueno, efectos patrimoniales. Pues el
reaparecido recuperará sus bienes. Lo que pasa es que, claro, conviene
algún matiz. Claro, recuperará sus bienes, pero tampoco es que se los
hayan quitado. Es decir, el que los ha estado poseyendo legítimamente pues
bueno, tendría que restituir los bienes. Pero, a ver, primero en el estado
en que se encuentran y si por ejemplo un bien se ha vendido pues tendrá
derecho a tener el precio de venta. Pero claro, durante ese tiempo la
posesión del heredero que de buena fe ha tomado posesión de los bienes
también es susceptible de protección. O sea, quiero decir que si el
heredero ha obtenido rentas o rendimientos, pues no tiene que devolverlos
porque también ha afrontado los gastos. Imaginad que dentro del patrimonio
del declarado fallecido había un apartamento de la casa. El reaparecido
reaparece a los dos años. Durante esos dos años el heredero ha alquilado
el apartamento y ha pagado los gastos de comunidad y ha hecho las
reparaciones necesarias. Entonces el ordenamiento dice que tanto los gastos
que haya pagado como los embreses que haya obtenido no los tiene que
devolver. Lo que tiene que devolver es el bien. Se dice que el reaparecido
recuperará sus bienes en el estado en que se encuentren y tendrá derecho
al precio de los que se hubiesen vendido. Pero no podrá reclamar de los
sucesores rentas, frutos ni productos obtenidos con los bienes de su
sucesión sino desde que reapareció. Bueno, en el ámbito patrimonial
recupera los bienes. ¿Y en el ámbito personal? Pues mirad, en el ámbito
personal hay cosas que las va a poder recuperar pero otras no. Por ejemplo,
si va a poder recuperar la patria potestad. Imaginad que yo con mi mujer
tenemos hijos menores, ejercemos la patria potestad y yo desaparezco y me
declaran fallecido. Bueno, pues si reaparezco y mis hijos siguen siendo
menores pues yo recuperaré la patria potestad porque como soy padre
también pues volvería a ejercitarla junto conmigo. Por tanto, primer
efecto personal el reaparecido recupera la patria potestad pero segunda
cuestión el reaparecido no recupera su estado conyugal porque, insisto, en
el artículo 85 del Código Civil dice que la declaración de fallecimiento
disuelve el matrimonio. Si se disuelve es como un divorcio. Ya no hay
matrimonio. Entonces si el reaparecido regresa, regresará ¿cómo? Como no
casado. Porque, insisto, o sea, el matrimonio se ha disuelto pero incluso
¿qué pasaría si el cónyuge viudo se hubiese conservado viudo, si no se
hubiese vuelto a casar? Pues ese matrimonio está disuelto. Si quiere el
reaparecido y el cónyuge presente pues se pueden volver a casar si quieren
incurrir en la misma situación pero no sé si me servís. O sea, la
declaración de fallecimiento disuelve el matrimonio aunque luego
reaparezca. Y por supuesto si el cónyuge presente se ha vuelto a casar
pues el reaparecido es un tercero a ese matrimonio, no tiene nada que ver,
es como un ex cónyuge. Bueno, pues ya estaría. Con esto hemos acabado y
en la próxima clase hablaremos de la nacionalidad. La próxima clase que
está prevista para el 22 de noviembre. Bueno, pues nada yo os digo siempre
lo mismo son clases con muchísimo contenido pero es que como entra todo me
veo incapaz de dejar de explicar cosas entonces prefiero detenerme lo
importante en lo que yo creo que no es tan importante por lo menos resbalar
para que cuando lo veáis lo entendáis pero claro es que como tengo que
ver todo hasta la letra pequeña pues son seis clases me resulta imposible
por eso estoy tan pesado. Pero bueno, yo creo que siempre os digo creo que
ahora no pero cuando estudies lo agradecemos que podamos ver todo. Venga,
pues lo dicho, os emplazo para la siguiente clase. Yo los compañeros que
se hayáis incorporado más tarde pues no os preocupéis que la tutoría
queda grabada podéis acceder a través de Academus y bueno pues eso que
siempre es que disponer en el correo electrónico. Cuidaros mucho y hasta
la próxima clase.